Вопрос этот достаточно сложный и спорный, законодатели высказывают противоположные точки зрения. Заключать учредителю ООО договор с самим собой как с руководителем предприятия или нет?
Чего вам хочется?
В разных случаях у учредителя могут быть разные желания по этому вопросу.
Он может желать наличие официально оформленного трудового договора, надеясь иметь возможность регулярного получения официальной зарплаты, не связанной с прибыльностью предприятия. При этом он также будет зарабатывать пенсионный стаж и рассчитывать на определенные социальные гарантии в виде оплаты больничных, отпускных, декретных средств. Разницы в налогообложении зарплаты и дивидендов практически нет, так что учредитель ничего не потеряет, получая вместо дивидендов зарплату.
Но учредитель может и не желать официального оформления через трудовой договор. Например, предприятие работает первый год, о прибыли речи пока нет. Учредитель готов подождать хоть целый год без зарплаты, вкладывая все средства в развитие своего предприятия, а оформившись формально директором, должен будет платить себе зарплату, страховые взносы к ней, да еще и вести кадровую отчетность, которая не так и проста, даже если в штате один человек.
Голоса «за» и «против»
Против подписания трудового договора учредителем и директором в одном лице выступают чиновники Роструда (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1) и Минфина (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790), которые считают, что самому с собой такой документ заключать невозможно, так как это по своей сути двухсторонний акт, и нельзя самому себе начислять зарплату. Они также ссылаются на статью 273 ТК РФ, говорящую о том, что на трудовые отношения с руководителями, являющимися одновременно единственными участниками ООО, положения этой статьи не распространяются.
Что можно привести в ответ на это мнение:
- в рассматриваемой ситуации имеется не одно лицо, их действует два, одно из которых является физическим, а второе – юридическим, выступающим от имени себя самого, а вовсе не от имени учредителей;
- упомянутая статья ТК РФ устанавливает взаимоотношения с руководителем, который при этом не учредитель. Трудовой кодекс нигде не запрещает подписывать договор единственного учредителя с директором;
- в законодательстве о страховых взносах (от 29.12.2006 № 255-ФЗ и от 15.12.2001 № 167-ФЗ) непосредственно говорится о необходимости страховых выплат для руководителей, которые одновременно являются единственными учредителями;
- Налоговый кодекс России требует не включать в расчет налогов на прибыль все вознаграждения для руководителя, за исключением полученных по трудовому договору, так что зарплата директора может быть списана на расходы;
- упомянутые письма Роструда и Минфина не являются законами, предлагая лишь мнения соответствующих ведомств.
Для учредителя, не желающего заключать с собой же договор о трудоустройстве, возможна ссылка на закон «Об ООО», в котором говорится, что директор – это руководитель общества, единоличный исполнительный орган, причем с момента, когда он собственным решением возложил на себя упомянутые функции. Никакой договор, включая трудовой, не требуется. При возникновении споров с налоговой можно сослаться на упомянутые письма Минфина и Роструда.
В заключение можно сказать, что в зависимости от собственного желания единственный учредитель ООО, являющийся также и директором, может и оформить при этом трудовой договор, и не оформлять его. Его права и в том, и в ином случае достаточно очевидны.